Η δέουσα επιμέλεια σε όλο τον κόσμο

Στις 23 Φεβρουαρίου 2022, η Επιτροπή της ΕΕ δημοσίευσε το σχέδιο Οδηγίας της για τη Δέουσα Επιμέλεια για την Εταιρική Αειφορία (CSDDD). Ακολουθεί – και φαίνεται ότι εμπνέεται από – αρκετούς εθνικούς υποχρεωτικούς νόμους περί ανθρωπίνων δικαιωμάτων και περιβαλλοντικής δέουσας επιμέλειας (HREDD), ιδίως στη Γαλλία (“LdV”), τη Γερμανία (“GSCDDA”) και τη Νορβηγία (“Νόμος Διαφάνειας”). Παρέχει μια ισχυρή νομική βάση και καινοτομίες για την ενίσχυση της εταιρικής λογοδοσίας, την ενίσχυση της αξίας των ενδιαφερομένων και τη δημιουργία ενός ευρωπαϊκού και πιθανώς παγκόσμιου προτύπου για υπεύθυνη και βιώσιμη επιχειρηματική συμπεριφορά.

Πάνω από 1% μάλιστα

Το CSDDD, όπως το LdV και το GSCDDA, ισχύει για μεγάλες εταιρείες. Οι μικρές και μεσαίες επιχειρήσεις (ΜΜΕ) εξαιρούνται γενικά από το άμεσο πεδίο εφαρμογής τους. Λαμβάνοντας υπόψη ότι οι ΜΜΕ αντιπροσωπεύουν περίπου το 99% όλων των εταιρειών στην ΕΕ, ο αποκλεισμός τους αποτελεί σημαντικό περιορισμό του πεδίου εφαρμογής του CSDDD. Ωστόσο, η εμπειρία της γαλλικής LdV δείχνει ότι σχεδόν το 80% των γαλλικών ΜΜΕ – οι οποίες δεν υπόκεινται άμεσα στη νομοθεσία – εξακολουθούν να καλούνται να εφαρμόσουν τουλάχιστον ορισμένα μέτρα του HREDD όταν προμηθεύουν μεγαλύτερες εταιρείες που καλύπτονται από το LdV. Είναι επομένως σαφές ότι και το CSDDD θα εφαρμόζεται έμμεσα σε σημαντικό αριθμό ΜΜΕ που αποτελούν μέρος των αλυσίδων αξίας μεγαλύτερων εταιρειών.

Συγκεκριμένα, το CSDDD καλύπτει εταιρείες της ΕΕ με περισσότερους από 500 υπαλλήλους κατά μέσο όρο και παγκόσμιο καθαρό κύκλο εργασιών που υπερβαίνει τα 150 εκατομμύρια ευρώ το προηγούμενο οικονομικό έτος (άρθρο 2 παράγραφος 1). Οι εταιρείες σε "τομείς υψηλών επιπτώσεων" – που περιλαμβάνουν την κλωστοϋφαντουργία, τη γεωργία και την εξόρυξη ορυκτών (άρθρο 2 παράγραφος 1 στοιχείο β)) – θα καλύπτονται επίσης μετά από περίοδο μεταφοράς δύο ετών, όταν έχουν περισσότερους από 250 εργαζομένους κατά μέσο όρο , και καθαρό παγκόσμιο κύκλο εργασιών άνω των 40 εκατομμυρίων ευρώ κατά το προηγούμενο οικονομικό έτος και εάν τουλάχιστον το 50% αυτού του καθαρού κύκλου εργασιών δημιουργείται σε έναν ή περισσότερους από αυτούς τους τομείς υψηλού αντίκτυπου.

Όσον αφορά τις εταιρείες τρίτων χωρών, το πεδίο εφαρμογής του CSDDD είναι ευρύτερο από αυτό των ομολόγων του στη Γερμανία και τη Γαλλία, το οποίο ισχύει μόνο για εταιρείες που είναι εγγεγραμμένες ή έχουν υποκατάστημα στις αντίστοιχες χώρες. Το CSDDD, ωστόσο, καλύπτει επίσης εταιρείες με «σημαντικές δραστηριότητες στην ΕΕ», που ορίζονται ως προς τον κύκλο εργασιών που δημιουργείται στην ΕΕ. Αυτό το κριτήριο δημιουργεί την εδαφική σύνδεση μεταξύ των εταιρειών τρίτων χωρών και της επικράτειας της ΕΕ και αιτιολογεί τη ρύθμιση όπως απαιτείται από το διεθνές δίκαιο (αιτιολογική σκέψη 24). Το σχετικό όριο είναι καθαρός κύκλος εργασιών τουλάχιστον 150 εκατ. ευρώ στην Ευρωπαϊκή Ένωση κατά το τελευταίο οικονομικό έτος. Μετά από δύο χρόνια, θα ισχύει ένα χαμηλότερο όριο ( με κύκλο εργασιών άνω των 40 εκατομμυρίων ευρώ) εάν τουλάχιστον το 50% του καθαρού παγκόσμιου κύκλου εργασιών μιας εταιρείας προέκυψε σε έναν ή περισσότερους από τους κλάδους υψηλού αντίκτυπου. Ο υπολογισμός του αριθμού των εργαζομένων παγκοσμίως θα ήταν δύσκολος και γι' αυτό το CSDD εστιάζει στον κύκλο εργασιών που μπορεί να υπολογιστεί χρησιμοποιώντας τη μέθοδο που έχει ήδη αναπτυχθεί βάσει της Οδηγίας αναφοράς ανά χώρα (αιτιολογική σκέψη 24) .

Τα ανθρώπινα δικαιώματα και το περιβάλλον εξηγούνται

Σύμφωνα με την CSDDD, οι εταιρείες πρέπει να αποφεύγουν ένα ευρύ φάσμα δυσμενών επιπτώσεων στα ανθρώπινα δικαιώματα και στο περιβάλλον. Η απαρίθμησή τους είναι παρόμοια με την προσέγγιση που ακολουθείται στη GSCDDA και αποφεύγει τα προβλήματα της νομικής ασάφειας του Άρθρου 1 LdV που απλώς αναφέρει ότι οι εταιρείες πρέπει να λαμβάνουν υπόψη τα «ανθρώπινα δικαιώματα», τις «θεμελιώδεις ελευθερίες» και το «περιβάλλον». Αυτή η ασάφεια ήταν ο λόγος που το Γαλλικό Συνταγματικό Δικαστήριο απέρριψε την ποινική κύρωση που προβλεπόταν αρχικά στο LdV.

Στο άρθρο 4-11, το CSDDD ορίζει τις υποχρεώσεις του HREDD που αναφέρονται όλες σε «δυσμενείς επιπτώσεις» που πρέπει να αντιμετωπιστούν. Οι δυσμενείς περιβαλλοντικές επιπτώσεις ορίζονται στο Παράρτημα II του CSDDD και οι δυσμενείς επιπτώσεις στα ανθρώπινα δικαιώματα στο Παράρτημα I. ¹⁾ Schönfelder, στο: Grabosch (επιμ.), The new LkSG, 1st ed. 2022, § 4, para. 9 ff. Στην αιτιολογική έκθεση δεν γίνεται αναφορά στον ρόλο των αποφάσεων των οργάνων του ΟΗΕ στην ερμηνεία των διατάξεων. Ωστόσο, καθώς όλες οι διατάξεις κινδύνου CSDDD αναφέρονται σε συγκεκριμένα Άρθρα διεθνών συμβάσεων, είναι λογικό αυτές οι ερμηνείες να λαμβάνονται υπόψη για την ερμηνεία των αντίστοιχων όρων. Ο παρακάτω πίνακας συνοψίζει τα σχετικά δικαιώματα και τις επιπτώσεις που περιλαμβάνονται στο CSDDD σε σύγκριση με το GSCDDA και το LdV:

Υιοθέτηση σχεδίου κλιματικής αλλαγής

Σύμφωνα με το άρθρο 15 παράγραφος 1 της CSDDD, οι εταιρείες πρέπει να υιοθετήσουν ένα σχέδιο για να διασφαλίσουν ότι το επιχειρηματικό τους μοντέλο και η στρατηγική τους είναι συμβατά με τη «μετάβαση σε μια βιώσιμη οικονομία» και με τον περιορισμό της υπερθέρμανσης του πλανήτη στους 1,5 °C σύμφωνα με το Παρίσι Συμφωνία. Σε αυτό το σχέδιο, οι εταιρείες πρέπει να προσδιορίσουν τον βαθμό στον οποίο η κλιματική αλλαγή αποτελεί κίνδυνο ή αντίκτυπο στις λειτουργίες των εταιρειών. Επιπλέον, οι εταιρείες θα πρέπει να συμπεριλάβουν συγκεκριμένους στόχους μείωσης των εκπομπών στα σχέδιά τους εάν προσδιορίσουν την κλιματική αλλαγή ως «κύριο» κίνδυνο ή ως κύριο αντίκτυπο των επιχειρηματικών τους λειτουργιών. Το άρθρο 15 παράγραφος 3 της CSDDD υποχρεώνει τις εταιρείες να συνδέουν μεταβλητά μέρη της αμοιβής των διευθυντών με την επίτευξη αυτού του σχεδίου. Οι υποχρεώσεις για τη δημιουργία μιας τέτοιας δράσης για το κλίμα δεν αποτελούν τεχνικά μέρος των διαδικασιών του ΤΑΙΠΕΔ. Αυτό σημαίνει ότι οι κανόνες CSDDD στο άρθρο 4-11 σχετικά με τον μετριασμό, την πρόληψη δυσμενών επιπτώσεων ή τη διαδικασία καταγγελιών δεν θα ισχύουν για τους κλιματικούς κινδύνους, όπως διευκρινίζει επίσης το άρθρο 29 ε.

υποχρεώσεις ΤΑΙΠΕΔ

Το CSDDD, όπως το LdV και το GSCDDA, απαιτεί από τις εταιρείες να διεξάγουν HREDD. Τα άρθρα 4-11 του ακολουθούν τις καθιερωμένες αρχές HREDD και απαιτούν από τις εταιρείες να εφαρμόζουν συστήματα που εντοπίζουν τους κινδύνους για τα ανθρώπινα δικαιώματα και το περιβάλλον και να ανταποκρίνονται με μέτρα που τους αποτρέπουν, μετριάζουν, τερματίζουν ή τουλάχιστον ελαχιστοποιούν και να αναφέρουν σχετικά. Επιπλέον, οι εταιρείες πρέπει να καθιερώσουν και να διατηρούν μια διαδικασία για καταγγελίες από θιγόμενα άτομα και να αξιολογούν εάν τα μέτρα του ΤΑΙΠΕΔ είναι αποτελεσματικά. Οι εταιρείες πρέπει να δημοσιεύουν τα πορίσματα της αξιολόγησης σε ετήσια έκθεση. Σύμφωνα με τις Κατευθυντήριες Αρχές του ΟΗΕ για τις Επιχειρήσεις και τα Ανθρώπινα Δικαιώματα ( UNGPs ) , το HREDD ορίζεται ως πρότυπο συμπεριφοράς, υποχρέωση μέσων (αιτιολογική σκέψη 15).

Σε αντίθεση με το άρθρο 10 παράγραφος 1 της GSCDDA, το CSSDD δεν υποχρεώνει τις εταιρείες να τεκμηριώνουν τα μέτρα HREDD. Αυτό, ωστόσο, φαίνεται σκόπιμο όχι μόνο για την πραγματική εκπλήρωση των υποχρεώσεων υποβολής εκθέσεων, αλλά και για να μπορεί να αποδειχθεί ότι έχουν ληφθεί τα κατάλληλα μέτρα σε περίπτωση που η εταιρεία ασκηθεί αγωγή για αστική ευθύνη ή επιβληθεί διοικητική κύρωση. Επίσης, η απαίτηση τεκμηρίωσης της GSCDDA και οι αντίστοιχες δυνατότητες των αρχών να ζητήσουν αυτήν την τεκμηρίωση είναι ένα πολύ αποτελεσματικό χαρακτηριστικό επιβολής.

Οι εταιρείες μεσαίας κεφαλαιοποίησης που αναφέρονται στο άρθρο 2 παράγραφος 1 στοιχείο β) πρέπει να διεξάγουν μόνο στοχευμένες HREDD εστιάζοντας σε σοβαρές επιπτώσεις που σχετίζονται με αυτούς τους τομείς ( άρθρο 6 παράγραφος 2 ) . Το σκεπτικό πίσω από τον περιορισμό των υποχρεώσεων δέουσας επιμέλειας αυτών (μεγάλων ακόμη εταιρειών) είναι ασαφές.

Η ερμηνεία των υποχρεώσεων για τομείς υψηλού αντίκτυπου στο άρθρο 2 παράγραφος 1 στοιχείο β) μπορεί να ενημερωθεί από την τομεακή καθοδήγηση δέουσας επιμέλειας του ΟΟΣΑ (αιτιολογική σκέψη 22). Γενικότερα, προκειμένου να ερμηνεύσουν το CSDDD και επομένως να κατανοήσουν το συγκεκριμένο περιεχόμενο και το εύρος των νομικών υποχρεώσεων για το HREDD , οι εταιρείες μπορούν να βασιστούν στο Πλαίσιο Αναφοράς Κατευθυντήριων Αρχών των Ηνωμένων Εθνών καθώς και στον Ερμηνευτικό Οδηγό Κατευθυντήριων Αρχών των Ηνωμένων Εθνών ( αιτιολογική σκέψη 26).

Το HREDD μπορεί να αποδειχθεί περίπλοκο, ειδικά όταν οι εταιρείες έχουν μεγάλο αριθμό θυγατρικών, εργολάβων, υπεργολάβων και άλλες επιχειρηματικές σχέσεις παγκοσμίως. Σύμφωνα με τα UNGPs, η CSDDD δίνει έτσι στις εταιρείες τη δυνατότητα να ιεραρχήσουν τις ενέργειές τους σύμφωνα με « τον βαθμό σοβαρότητας και την πιθανότητα των δυσμενών επιπτώσεων, […] λαμβάνοντας υπόψη τις συνθήκες της συγκεκριμένης περίπτωσης, συμπεριλαμβανομένων των χαρακτηριστικών της οικονομικής κλάδου και της συγκεκριμένης επιχειρηματικής σχέσης και της επιρροής της εταιρείας σε αυτήν» (Άρθρο 3 ιζ CSDDD) .

Κατά μήκος της αλυσίδας αξίας

Οι υποχρεώσεις HREDD του CSDDD καλύπτουν τις δραστηριότητες των ίδιων των εταιρειών, τις δραστηριότητες των θυγατρικών που βρίσκονται υπό τον έλεγχό τους καθώς και τις δραστηριότητες που πραγματοποιούνται από άμεσες και έμμεσες εδραιωμένες επιχειρηματικές σχέσεις σε όλη την αλυσίδα αξίας ανάντη και κατάντη. Επεκτείνεται επομένως πέρα ​​από τις οντότητες με τις οποίες η εταιρεία έχει άμεσες συμβατικές σχέσεις. Αυτό υπερβαίνει αρκετά τη GSCDDA, η οποία απαιτεί μόνο υποχρεώσεις ανάντη HREDD που καλύπτουν προμηθευτές πρώτης βαθμίδας (αν και με ορισμένες εξαιρέσεις ( βλ. άρθρο 9 παράγραφος 3 και 5 (4) GSCDDA) που οδηγούν σε υποχρεώσεις σε όλα τα σχετικά επίπεδα. Είναι επίσης ευρύτερο ότι η LdV η οποία φαίνεται να καλύπτει μόνο προμηθευτές και υπεργολάβους ανάντη με τους οποίους η εταιρεία έχει «δημιουργήσει εμπορικές σχέσεις».

Το CSDDD καλύπτει όλες τις δραστηριότητες, παγκοσμίως, που συμβάλλουν στην παραγωγή των προϊόντων τους ή στην παροχή υπηρεσιών, συμπεριλαμβανομένης της ανάπτυξης του προϊόντος ή της υπηρεσίας ή της χρήσης ή απόρριψης του προϊόντος (άρθρο 3 ζ), εάν αναλαμβάνονται από οντότητες με τις οποίες η εταιρεία έχει «εδραιωμένη επιχειρηματική σχέση». Αυτό ορίζεται ως επιχειρηματικές σχέσεις που είναι ή θα μπορούσαν να γίνουν μόνιμες και οι οποίες δεν αντιπροσωπεύουν ένα αμελητέο ή απλώς βοηθητικό μέρος της αλυσίδας αξίας λόγω της «έντασης ή της διάρκειάς τους» (άρθρο 3 στ). Αυτό διαφέρει από τα UNGP που ζητούν να επεκταθεί η άσκηση HRDD σε ολόκληρη την αλυσίδα αξίας ( UNGP 13, επιτρέποντας την ιεράρχηση των προτεραιοτήτων με βάση την σημαντικότητα των κινδύνων, UNGP 24 ) και τα οποία δεν περιέχουν περιορισμό στις «καθιερωμένες επιχειρηματικές σχέσεις». Μένει να φανεί εάν η έννοια της «καθιερωμένης επιχειρηματικής σχέσης» μπορεί να έχει ακούσιες συνέπειες παρέχοντας κίνητρα στις εταιρείες να αποφεύγουν τέτοιες σχέσεις και αντ' αυτού να συμμετέχουν σε «επιφανειακές» επιχειρηματικές σχέσεις.

Προς μια δικαιότερη παγκοσμιοποίηση

Καθώς οι υποχρεώσεις της Οδηγίας για το MHREDD εκτείνονται πέρα ​​από την Ευρώπη, πιθανότατα θα θέσει νέα πρότυπα ακόμη και πέρα ​​από το πραγματικό πεδίο εφαρμογής της μέσω του λεγόμενου « φαινόμενου των Βρυξελλών ». Αυτό μπορεί να ανοίξει ρυθμιστικό χώρο για την αποτελεσματική ρύθμιση των αρνητικών εξωτερικών επιπτώσεων για τα ανθρώπινα δικαιώματα και το περιβάλλον που προκαλούνται από εταιρείες της ΕΕ καθώς και εκτός ΕΕ, τόσο στην Ευρώπη όσο και πέραν αυτής, και να βοηθήσει στην υπέρβαση επαναλαμβανόμενων ζητημάτων όπως η κούρσα προς τα κάτω (απελευθέρωση ανταγωνισμού) και η ρυθμιστική ψυχρότητα (αποφύγετε τη ρύθμιση για να αποφύγετε τη διαιτησία των επενδυτών). Πιέζει τις χώρες εκτός Ευρώπης να ρυθμίσουν για να αποφύγουν το υψηλό προφίλ κινδύνου για τα ανθρώπινα δικαιώματα που θα απωθήσει τις εταιρείες που ενδέχεται να υποχρεωθούν να σέβονται τα ανθρώπινα δικαιώματα σύμφωνα με τους ευρωπαϊκούς κανόνες. Ως αποτέλεσμα – και παρά ορισμένες ελλείψεις -, η CSDDD έχει τη δυνατότητα να προωθήσει μια δικαιότερη παγκοσμιοποίηση προασπίζοντας τα ανθρώπινα δικαιώματα, τα εργασιακά και περιβαλλοντικά πρότυπα σε όλες τις παγκόσμιες αλυσίδες αξίας και να διευκολύνει τη στροφή προς μια δίκαιη μετάβαση σε μια βιώσιμη οικονομία.

---

Αυτή είναι μια αυτόματη μετάφραση μιας ανάρτησης που δημοσιεύτηκε στο Verfassungsblog στη διεύθυνση URL https://verfassungsblog.de/due-diligence-around-the-world/ στις Tue, 15 Mar 2022 07:04:22 +0000.