Σεξουαλική εργασία και εμπορικό δίκαιο

Ένα χρόνο μετά την έναρξη ισχύος του Νόμου για την Προστασία της Πόρνης (ProstSchG), είχα την ευκαιρία να γράψω ένα μεγαλύτερο άρθρο επισκόπησης σχετικά με το νόμο, ο οποίος ήταν ακόμα αρκετά νέος εκείνη την εποχή. ¹⁾ Διάλεξα έναν τίτλο για το δοκίμιο με το οποίο παλεύω σήμερα: «Commercial Law of Sexuality: The Prostitute Protection Act». Όταν έψαχνα για έναν (προφανώς) πιασάρικο τίτλο, δεν παρεξήγησα την αμφιθυμία αυτού του τίτλου, αλλά μάλλον τον έψαξα. Είδα τους εκνευριστικούς συνειρμούς που προκύπτουν όταν η εμπορευματοποίηση («επιχείρηση») της σεξουαλικότητας γίνεται θέμα νομικής ρύθμισης ως ρητορική πρόκληση, χωρίς να καθιστά επαρκώς πρόβλημα τη βάναυση σκοτεινή πλευρά της σεξουαλικής δουλειάς, όπως το έκαναν οι Elke Mack και Ulrich Rommelfanger. στο βιβλίο της « Sex Purchase », το οποίο δύσκολα μπορεί να ξεπεραστεί από άποψη κριτικής σαφήνειας. Αντίθετα, έμπλεξα στη ρυθμιστική λογική του ProstSchG με τον σεβασμό ενός πεφωτισμένου νομικού θετικιστή που απαιτεί η δημοκρατική θεωρία. Όπως είναι γνωστό, ο νόμος δεν αντιπροσωπεύει μια απαγορευτική ή ακόμη και καταργητική προσέγγιση, αλλά μάλλον ακολουθεί τη συμβιβαστική γραμμή της μείωσης της βλάβης . Και αυτό σημαίνει: Η σεξουαλική εργασία επιτρέπεται σε κάποιο βαθμό, αλλά μόνο υπό τις συνθήκες αμέτρητων κανονισμών που χρησιμοποιούν τα μέσα τυποποίησης που διαθέτει η ρυθμιστική εργαλειοθήκη του εμπορικού δικαίου. Από νομική σκοπιά, είναι αυτό ακόμα κατάλληλο για το πρόβλημα;

Το εμπορικό δίκαιο ως ρυθμιστικό πρότυπο για το ProstSchG

Το εμπορικό δίκαιο είναι ειδικός νόμος για την αποτροπή κινδύνου. Αυτό προϋποθέτει κινδύνους που μπορούν να περιοριστούν ή να αποφευχθούν με τη χρήση ειδικών μέσων του εμπορικού δικαίου. Η ομοιότητα του ProstSchG με το εμπορικό δίκαιο είναι εντυπωσιακή. ²⁾ Το ProstSchG είναι ένας επικουρικός εμπορικός νόμος (το λεγόμενο βοηθητικό εμπορικό δίκαιο) που χρησιμοποιεί την ορολογία του κοινού εμπορικού δικαίου (αξιοπιστία, εμπορική), ρυθμιστικές τεχνικές (υποχρεώσεις εγγραφής, κοινοποίησης και άδειας, απαιτήσεις και εντολές, απαγορεύσεις απασχόλησης) και όργανα ελέγχου (είσοδος και εξουσίες επιθεώρησης), όπως είναι γνωστές ιδίως από τους εμπορικούς κανονισμούς (GewO). Υπάρχουν επίσης διατάξεις που μπορούν συστηματικά να εντάσσονται στη νομοθεσία για τη δημόσια υγεία ή τη νομοθεσία της δημόσιας υπηρεσίας υγείας. Αυτό αφορά πρωτίστως την προστασία της υγείας των ιερόδουλων κατά την εκτέλεση του έργου τους. Δομικά, αυτό θυμίζει τη νομοθεσία για την υγεία και την ασφάλεια στην εργασία, η οποία ρυθμιζόταν στο παρελθόν επίσης στο εμπορικό δίκαιο, ³⁾ αν και το ProstSchG δεν καλύπτει μόνο τις μισθωτές ιερόδουλες (βλ. Ενότητα 3 Παρ. 3 ProstSchG ).

Το ProstSchG αναφέρεται κυρίως στο εμπόριο πορνείας (Section 2 Para. 3 ProstSchG ), όπου το συστηματικό πλαίσιο του ProstSchG καθιστά σαφές ότι το πρόβλημα που αποθηκεύεται στη γενική έννοια του εμπορίου είναι εάν πρόκειται για γενικά απαγορευμένο ή κοινωνικά η επιβλαβής από μόνη της συμπεριφορά (η λεγόμενη επιτρεπόμενη δραστηριότητα) δεν είναι σχετική. Ο νόμος καλύπτει διάφορες υπηρεσίες υπό τον όρο επιχείρηση πορνείας που «σχετίζονται με την παροχή σεξουαλικών υπηρεσιών από τουλάχιστον ένα άλλο άτομο» (Ενότητα 2 Παράγραφος 3 ProstSchG ). Πρόκειται για δραστηριότητες που επιτρέπουν την πορνεία με χωρική ή/και οργανωτική έννοια. Αυτό περιλαμβάνει επίσης την παροχή χώρων (Ενότητα 2 Παράγραφος 3 ProstSchG , για περισσότερες λεπτομέρειες Ενότητα 2 Παράγραφοι 4 έως 7 ProstSchG ). Αυτό με τη σειρά του είναι παρόμοιο με την πρόσβαση στη νομοθεσία περί εστιατορίων, σύμφωνα με την οποία η νομοθεσία περί εστιατορίων – η οποία βρίσκεται μεταξύ της ισχύουσας (ομοσπονδιακής) νομοθεσίας περί εστιατορίων και της νομοθεσίας περί εστιατορίων του κράτους – αποτελεί, συστηματικά, μέρος του παρεπόμενου εμπορικού δικαίου.

Η πορνεία αυτή καθαυτή δεν αποτελεί μέρος της βιομηχανίας πορνείας. Πίσω από αυτό κρύβεται μια συνειδητή απόφαση του νομοθέτη, η οποία τονίζει επανειλημμένα στη δικαιολόγηση του νόμου ότι η πορνεία δεν είναι επάγγελμα ή επιχείρηση όπως όλα τα άλλα. Τέτοιες εξαιρέσεις (περιοχής) δεν είναι ασυνήθιστες στο εμπορικό δίκαιο ( Τμήμα 6 Παράγραφος 1 GewO ). Ταυτόχρονα, η αιτιολόγηση του νόμου τονίζει ότι πρόκειται για «υψηλά προσωπική υπηρεσία» ( Justification for the Law , σελ. 62), χωρίς όμως η δραστηριότητα να γίνει ελεύθερο επάγγελμα (για προσανατολισμό: § 1 Παρ. 2 Μέρος GG , § 18 Παρ. 1 Αρ. 1 EStG ). Λόγω των «ειδικών χαρακτηριστικών της πορνείας», είναι απαραίτητες «ρυθμίσεις προσαρμοσμένες στις ιδιαιτερότητες αυτού του εμπορίου» (και τα δύο αποσπάσματα: αιτιολόγηση του νόμου , σελ. 63). Αυτό προφανώς κάνει την πορνεία να φαίνεται ως επιχείρηση, παρόλο που «δεν είναι επιχείρηση κατά την έννοια των εμπορικών κανονισμών». Αυτό επιβεβαιώνεται από την Ενότητα 6, Παράγραφος 1, Πρόταση 1 του GewO , η οποία αναθεωρήθηκε με τη θέσπιση του ProstSchG και αποκλείει τη «δραστηριότητα των ιερόδουλων» από το πεδίο εφαρμογής του GewO. Αυτό σημαίνει ότι το ProstSchG βλέπει την πορνεία σαν μια επιχείρηση ή οιονεί επιχείρηση, ως μια οιονεί επιχείρηση sui generis , η οποία αποκλίνει από τη συνήθη έννοια της επιχείρησης, γι' αυτό και η λέξη «επιχειρείν» στο ProstSchG, στο βαθμό που η ίδια η πορνεία ανησυχεί, αποφεύγεται.

Η πορνεία θεωρείται επίσης μια «δραστηριότητα» που πραγματοποιείται ανεξάρτητα ή σε εξαρτημένη εργασία (Τμήμα 3 Παράγραφος 3 ProstSchG ), η οποία πραγματοποιείται έναντι αμοιβής (Ενότητα 2 Παράγραφος 1 Πρόταση 1 ProstSchG ). Αυτό σημαίνει ότι τα λεγόμενα θετικά χαρακτηριστικά που κατά τα άλλα χαρακτηρίζουν μια επιχείρηση (ανεξαρτησία, ανθεκτικότητα, πρόθεση κέρδους) δεν αποτελούν συστατικά της πορνείας με τη νομική έννοια. Αλλά αν υπάρχουν τα χαρακτηριστικά, αυτό δεν μιλάει κατά της πορνείας. Όπως και με το εμπόριο πορνείας, το ερώτημα εάν πρόκειται για επιτρεπόμενη δραστηριότητα, η οποία κατά τα άλλα είναι σημαντική όσον αφορά την έννοια της επιχείρησης, είναι άσχετο, διότι το ProstSchG και το ProstG δικαιολογούν το επιτρεπτό της πορνείας (για την έλλειψη ανηθικότητας, λόγοι για το ProstG , σελ. 4)

Εμπορικό δίκαιο που τηρεί τις αποστάσεις

Τα παραδείγματα της συγγένειας του ProstSchG με το εμπορικό δίκαιο θα μπορούσαν να συνεχιστούν. ⁴⁾ Όταν κοιτάζω το ProstSchG, αισθάνομαι όλο και περισσότερο ανήσυχος – από μια άποψη νομικής πολιτικής που αμφισβητεί τη βιωσιμότητα των εμπορικών ρυθμιστικών μέσων που χρησιμοποιούνται στο ProstSchG. Αυτό ισχύει αρχικά για το θεμελιώδες ερώτημα εάν τα ρυθμιστικά μέσα μπορούν πράγματι να είναι κατάλληλα για το πρόβλημα δεδομένων των χαρακτηριστικών της σεξουαλικής εργασίας.

Το εμπορικό δίκαιο που τυποποιήθηκε στους εμπορικούς κανονισμούς ήταν αρχικά ένα περιεκτικό δημόσιο βιομηχανικό δίκαιο που τυποποίησε κεντρικές πτυχές των εκβιομηχάνισης εκβιομηχάνισης του 19ου αιώνα – τη λειτουργία των εγκαταστάσεων, την ασφάλεια στην εργασία, τη σχέση εργαζομένου-εργοδότη. ⁵⁾ Μέχρι σήμερα, το άρθρο 106 του GewO παραμένει ένα σημαντικό θετικό νομικό σημείο αναφοράς για το δικαίωμα καθοδήγησης του εργοδότη, ενώ πολλές άλλες πτυχές έχουν μεταφερθεί σε ειδικούς νόμους, συμπεριλαμβανομένου του εργατικού δικαίου, το οποίο λογιζόταν ως δημόσιο δίκαιο για μεγάλο χρονικό διάστημα λόγω οι ρίζες του στη δημόσια νομοθεσία για την υγεία και την ασφάλεια στην εργασία, ⁶⁾ έως ότου οι πτυχές του δημοσίου δικαίου αναγνωρίστηκαν ως απλό παράρτημα του αστικού (ατομικού) εργατικού δικαίου.

Στις μέρες μας το εμπορικό δίκαιο είναι ουσιαστικά νόμος πρόληψης κινδύνων και ρύθμισης της αυτοαπασχολούμενης εργασίας. Όπως αναφέρθηκε, η πορνεία μπορεί να είναι και αυτοαπασχόληση. Εάν δεν είναι, ως εξαρτημένη απασχόληση υπόκειται σε ειδικούς κανόνες (ιδίως Τμήμα 3 ProstG , Άρθρο 26 Παρ. 1, 2 ProstSchG ) που αποσκοπούν στην προστασία της αυτοδιάθεσης του ατόμου που εκπορνεύεται. Αυτό φέρνει το καθεστώς απασχόλησης πιο κοντά στην αυτοαπασχόληση. Συνήθως, το εμπορικό δίκαιο ασχολείται με υπηρεσίες που απέχουν πολύ από το να είναι τόσο κοντά στην επιχείρηση όσο είναι αναπόφευκτη στην πορνεία. Η εμπλοκή του σώματος και ο αντίκτυπος στην προσωπικότητα που μεταδίδεται μέσω αυτού δεν είναι τόσο εντατική και επεμβατική σε καμία υπηρεσία που είναι γνωστή βάσει του εμπορικού νόμου όσο στην πορνεία. ⁷⁾ Η εμπορική νομοθεσία δημιουργεί ένα ρυθμιστικό πλαίσιο για τις υπηρεσίες που εγγυάται ελάχιστα πρότυπα επιχειρηματικών πρακτικών αποφυγής κινδύνου. Αυτή είναι η κλασική λειτουργία της οικονομικής εποπτείας σε αντίθεση με τον οικονομικό έλεγχο (π.χ. μέσω επιδοτήσεων) ή τον ρόλο του κράτους ως συμμετέχοντος στην αγορά, είτε ως καταναλωτής είτε ως πάροχος εμπορεύσιμων υπηρεσιών. Η οικονομική εποπτεία αφορά πάντα υπηρεσίες που παρέχονται με τέτοιο τρόπο ώστε οι δικαιούχοι της υπηρεσίας να μην βλάπτουν, με την κυριολεκτική έννοια, εντελώς το άτομο που παρέχει την υπηρεσία. Από την άποψη αυτή, το παραδοσιακό εμπορικό δίκαιο αναγνωρίζει μια μόνιμη φυσική απόσταση μεταξύ του προσώπου που παρέχει την υπηρεσία και του προσώπου για το οποίο προορίζεται η υπηρεσία. Δεν θα ανακληθεί όταν παρέχεται η υπηρεσία. Αυτή η διαρκής φυσική απόσταση λείπει στην πορνεία.

Ρυθμιστικό αόρατο: οι «πελάτες» της πορνείας

Υπάρχει επίσης μια άλλη πτυχή: το σημείο εκκίνησης για την οικονομική ρύθμιση είναι συνήθως το άτομο που παρέχει την υπηρεσία. Αυτή η ρυθμιστική προσέγγιση δύσκολα ταιριάζει με τη διαδικασία της ιερόδουλης, επειδή η υπηρεσία είναι αδιανόητη χωρίς τη φυσική συμμετοχή (όσο προβληματική) του «πελάτη» – συνήθως ανδρών (ανθρώπων που βλέπουν τους εαυτούς τους ως άνδρες). Το ProstSchG παραμένει επίσης παγιδευμένο στην προοπτική του «κλασικού» εμπορικού δικαίου: είναι οι ιερόδουλες – κυρίως γυναίκες (άτομα που θεωρούν τους εαυτούς τους γυναίκες) – που εγγράφονται (§§ 3 επ. ProstSchG ) και επομένως υπόκεινται στον έλεγχο του κρατικού νόμου υποβάλλουν. Είναι εντυπωσιακό ότι, με λίγες εξαιρέσεις (για την απαίτηση προφυλακτικού , Ενότητα 31 Παρ. 1 ProstSchG ), οι «πελάτες» δεν απευθύνονται στο ProstSchG. Γιατί οι (δυνητικοί) «πελάτες» δεν χρειάζεται να εγγραφούν ή να ζητήσουν συμβουλές, για παράδειγμα για θέματα υγείας (§§ 7 επ. ProstSchG ); Η λογική του εμπορικού νόμου για την έναρξη της ρυθμιστικής διαδικασίας με το άτομο που παρέχει την υπηρεσία υιοθετείται με συνέπεια στο ProstSchG, αλλά ταυτόχρονα αγνοεί τον ρόλο των «πελατών» και συνεπώς την ευθύνη τους για ό,τι συμβαίνει. Ο εμπορικός νόμος που διέπει την πορνεία όχι μόνο αγνοεί την αποστασιοποιημένη φύση της υπηρεσίας «πορνείας». Το συνδυάζει με μια μονόπλευρη ρυθμιστική προσέγγιση που εστιάζει μόνο στις ιερόδουλες. Αυτή η εστίαση στις ιερόδουλες επιβεβαιώνεται από τη ρύθμιση της βιομηχανίας πορνείας, επειδή παραμένει επικεντρωμένη στη δραστηριότητα των ιερόδουλων.

Καταρρίψτε τις ασυμμετρίες ισχύος – κρατήστε τους «πελάτες» υπεύθυνους

Λαμβάνοντας υπόψη τις ασυμμετρίες εξουσίας, που ίσως δεν ισχύουν για κάθε τομέα πορνείας, αλλά ισχύουν για την πλειονότητα της πορνείας, στην οποία ταιριάζει μόνο ο όρος «αναγκαστική πορνεία» (που δεν πρέπει να εξηγηθεί για ιδεολογικούς λόγους) , τίθεται το ερώτημα εάν η παραδοσιακή προσέγγιση του εμπορικού δικαίου εξακολουθεί να είναι κατάλληλη για το πρόβλημα, το οποίο αγνοεί την πλευρά των «πελατών» – σχεδόν αποκλειστικά ανδρών (ανθρώπων που αυτοπροσδιορίζονται ως άνδρες). Υποθέτοντας ότι δεν υπάρχουν κοινοβουλευτικές πλειοψηφίες για μια αυστηρά απαγορευτική προσέγγιση, τότε τουλάχιστον θα πρέπει να εξεταστεί η περαιτέρω ανάπτυξη της προηγούμενης, πιο παραδοσιακής ρυθμιστικής προσέγγισης του εμπορικού δικαίου στο ProstSchG. Το σημείο εκκίνησης θα πρέπει να είναι η συμπεριφορά των «πελατών», χωρίς την οποία δεν είναι δυνατή η πορνεία. Υποχρεώσεις εγγραφής ή εγγραφής που ελέγχουν την αξιοπιστία είναι επίσης νοητές για τους «πελάτες», για παράδειγμα, συμπεριλαμβανομένης της υποχρέωσης συμμετοχής σε εκπαίδευση βελτίωσης δεξιοτήτων που ευαισθητοποιεί την κατάσταση διαβίωσης των ατόμων που ασχολούνται με την πορνεία (τέτοια εκπαίδευση βελτίωσης δεξιοτήτων δεν είναι ασυνήθιστο στο εμπορικό δίκαιο). , βλέπε για παράδειγμα Ενότητα 33γ Παράγραφος 2 Αρ. 2 , Ενότητα 34α Παράγραφος 1α Πρόταση 1 Αρ. 2 GewO ). Θα ήταν επίσης κατανοητό να υπάρχει ένα μητρώο στο οποίο οι ιερόδουλες θα μπορούν να μάθουν εάν οι «πελάτες» θεωρούνται αξιόπιστοι (τα μητρώα με διαφορετικό περιεχόμενο είναι κοινά στο εμπορικό δίκαιο, παραδείγματα: § 11a , § 14 , § 149 GewO ). Αυτό θα μπορούσε να συνδυαστεί με εξουσίες με τις οποίες απαγορεύεται προσωρινά ή μόνιμα άτομα (συνήθως άνδρες) που έχουν παρατηρηθεί με (ποινικά) νομικά σχετικό τρόπο εις βάρος των ιερόδουλων (ειδικά μέσω βίας) να επισκέπτονται ιερόδουλες. Ο ομοσπονδιακός νομοθέτης θα μπορούσε να βασίσει τέτοιους κανονισμούς στην ευρεία αρμοδιότητα για το οικονομικό δίκαιο ( Άρθρο 74 Παρ. 1 Αρ. 11 GG ) (τις νομοθετικές αρμοδιότητες στις οποίες βασίστηκε το ProstSchG, συμπεριλαμβανομένου του άρθρου 74 παράγραφος 1 αρ. 11 σε συνδυασμό με Αρθρ. 72 Παρ. 2 ΦΕΚ , η αιτιολόγηση του νόμου , σελ. 36).

Αντιλαμβάνομαι ότι λαμβάνοντας υπόψη αυτές τις σκέψεις, κάποιοι άνθρωποι θα κουνήσουν το κεφάλι τους βίαια. Γιατί; Προκειμένου να αντισταθμιστεί η ασυμμετρία εξουσίας στην οποία είναι εκτεθειμένη η συντριπτική πλειοψηφία των (κυρίως γυναίκες) ιερόδουλες, δεν θα ήταν λογικό να αναπτυχθούν περαιτέρω τα μέσα του εμπορικού δικαίου σε βάρος των «πελατών»; Οι νέοι κανονισμοί σίγουρα θα συνοδεύονταν από ελλείμματα εφαρμογής, αλλά το ισχύον ProstSchG τα αναγνωρίζει επίσης. Με συμβολικό και ελκυστικό τρόπο, η εγγραφή «πελατών» στο εμπορικό δίκαιο θα τονίσει την ευθύνη τους. Οι κανονισμοί είναι επίσης πιθανό να έχουν σημαντικό προληπτικό αποτέλεσμα επειδή ενθαρρύνουν τη συμπεριφορά αποφυγής. Το γεγονός ότι οι άνθρωποι θα μπορούσαν να αποφύγουν τον εμπορικό έλεγχο και να πέσουν στις σκιές της παράνομης πορνείας αποτελεί ήδη πρόβλημα στο ProstSchG όταν πρόκειται για αδήλωτες πόρνες, για παράδειγμα, και γενικά δεν μιλάει κατά της ρύθμισης της πορνείας. Το πρόβλημα θα μπορούσε επίσης να ελαχιστοποιηθεί μέσω των συνοδευτικών διατάξεων περί προστίμου και ποινικού δικαίου που τιμωρούν μια απαράδεκτη συμπεριφορά ως «πελάτη» σύμφωνα με το (εμπορικό) δίκαιο. Οι περιστασιακές κυρώσεις, ειδικά σε δημόσιες κύριες δίκες, θα σήμαιναν ότι δεν πρόκειται απλώς για έντυπο δίκαιο.

Όποιος παίρνει στα σοβαρά την κατάσταση της συντριπτικής πλειοψηφίας των ιερόδουλων – δεν πουλούν το σώμα τους επειδή θέλουν να κάνουν μια δήλωση φεμινιστικής ή θεωρίας φύλου – αλλά δεν θέλει να απαγορεύσει την πορνεία, δεν πρέπει να κουνάει το κεφάλι του ή να θάβει το κεφάλι του στην άμμο , αλλά μάλλον επιρρίπτουν την ευθύνη στους «πελάτες» που κάνουν το θέμα του εμπορικού νόμου της πορνείας.

---

Αυτή είναι μια αυτόματη μετάφραση μιας ανάρτησης που δημοσιεύτηκε στο Verfassungsblog στη διεύθυνση URL https://verfassungsblog.de/sexarbeit-und-gewerberecht/ στις Wed, 25 Oct 2023 09:31:53 +0000.